第三节 担保法律制度(★★★★★)

　　一、担保法律制度概述

　　1987年1月1日实施的《民法通则》规定了担保法律制度，l995年《担保法》颁布和实施，2000年9月最高人民法院通过《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》，2007年10月1日起施行的《物权法》也对担保法律制度进行了比较详细的规定。《民法通则》《物权法》《担保法》和《担保法》的司法解释，从原则规定到法律的具体适用，共同形成了我国较为完善的担保法律制度。

　　担保是指按照法律规定或当事人约定，由债务人或第三人向债权人提供一定的财产或资信，以确保债务的清偿，分为人的担保、物的担保和定金担保。《担保法》规定了五种担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。

　　二、物权法

　　《物权法》通过总则、所有权、用益物权、担保物权、占有等专篇对物权有关内容作了系统规范，其中有关物权的确立、变更以及担保物权的诸多新规定对《担保法》做了重大的修正。

　　1.物权和担保物权的法定规则

　　《物权法》第五条明确规定：“物权的种类和内容，由法律规定。”《物权法》第l71条进一步肯定了担保物权的法定原则，即“债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权”。

　　2.主从合同的效力关系规则

　　《物权法》就设立担保物权的合同与主债权合同的关系问题作了明确规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。”

　　3.担保物优先受偿的法定例外规则

　　《物权法》第一百七十条规定了债权人对担保财产优先受偿的权利，但是也规定了“法律另有规定的除外”，即“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”。该条规定表明：担保物的优先受偿权并不是绝对的，可能受到法律另有规定的挑战，这里的“法律”应该限于全国人大及其常委会制定的法律文件。

　　4.物保与人保并存的处理规则

　　同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，《物权法》第176条确立了三个层次的规则：其一，允许债权人按照约定的机制来处理物保与人保并存的问题，并且如有约定则必须按照约定实现债权;其二，未约定或约定不明的，债务人提供物保的应先执行;其三，第三人提供担保物的，则由债权人选择。很显然，前述规定对于保护债权人利益有明显的好处。

　　5.担保法与物权法的关系

　　《物权法》第一百七十八条明确规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”

　　①《担保法》的规定与《物权法》不一致的，应该适用后者的规定。

　　②《物权法》未作规定的问题，《担保法》有关规定仍然可以适用。

　　③《担保法》司法解释有不同于《物权法》规定的，应该适用后者。